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                    盧愿光、盧振科律師成功辯護謝某開設賭場罪緩刑案例
                    時間:2021-05-21

                    廣東省廣州市南沙區人民法院

                    2021)粵0115刑初7號

                    公訴機關廣東省廣州市南沙區人民檢察院。

                    被告人蕭某某,男,1985年日出生,漢族,小學文化,戶籍地廣東省廣州市南沙區。因本案于2020年9月3日被羈押,同月5日被刑事拘留,同年10月12日被逮捕,現被羈押于廣州市南沙區。

                    委托辯護人肖某某,廣東國(江門)律師事務所律師。

                    委托辯護人楊,廣東國(江門)律師事務所實習人員。

                    被告人吳某某,男,1975年日出生,漢族,初中文化,戶籍地湖北省天門市。因犯故意傷害罪于2011年8月24日被中山市第二人民法院判處有期徒刑一年三個月,2012年5月30日刑滿釋放。因犯開設賭場罪于2019年11月8日被中山市第二人民法院判處有期徒刑一年二個月,2020年3月3日刑滿釋放。因本案于2020年9月3日被羈押,同月5日被刑事拘留,同年10月12日被逮捕,現被羈押于廣州市番禺區看守所。

                    指定辯護人羅,北京市科(廣州)律師事務所律師,由廣州市南沙區法律援助處指派。

                    被告人溫某某,男,1995年日出生,漢族,初中文化,戶籍地廣東省廣州市南沙區。因本案于2020年9月24日被羈押,同日被刑事拘留,同年10月29日被逮捕,現被羈押于廣州市南沙區。

                    指定辯護人孫,廣東天律師事務所律師,由廣州市南沙區法律援助處指派。

                    被告人陳某某,男,1971年日出生,漢族,初中文化,戶籍地廣東省廣州市南沙區。因本案于2020年9月24日被羈押,次日被刑事拘留,同年10月29日被逮捕,現被羈押于廣州市南沙區。

                    委托辯護人黃,廣東海(南沙)律師事務所律師。

                    委托辯護人包,廣東海(南沙)律師事務所律師。

                    被告人梁某某,男,1980年4日出生,漢族,初中文化,戶籍地廣東省廣州市南沙區。因本案于2020年9月25日被羈押,次日被刑事拘留,同年10月29日被逮捕,現被羈押于廣州市南沙區。

                    指定辯護人謝某某,廣東廣信(南沙)律師事務所律師,由廣州市南沙區法律援助處指派。

                    被告人羅某某,男,1968年1日出生,漢族,初中文化,戶籍地廣東省廣州市南沙區。因本案于2020年9月3日被羈押,同月5日被刑事拘留,同年10月12日被逮捕,現被羈押于廣州市南沙區。

                    委托辯護人陳某某,廣東律師事務所律師。

                    委托辯護人朱靖,廣東律師事務所實習人員。

                    被告人溫某某,男,1998年日出生,漢族,初中文化,戶籍地廣東省廣州市南沙區。因本案于2020年9月3日被羈押,同月5日被刑事拘留,同年10月12日被逮捕,現被羈押于廣州市番禺區看守所。

                    指定辯護人陳,廣東瀛律師事務所律師,由廣州市南沙區法律援助處指派。

                    被告人黃某某,男,1970年2日出生,漢族,初中文化,戶籍地廣東省廣州市南沙區。因本案于2020年9月3日被羈押,同月5日被刑事拘留,同年10月12日被逮捕,現被羈押于廣州市番禺區看守所。

                    委托辯護人馮某某,廣東天律師事務所律師。

                    委托辯護人閏,廣東天律師事務所律師。

                    被告人謝某某,男,1987年日出生,漢族,小學文化,戶籍地廣西靈山縣。因犯容留他人吸毒罪于2015年1月8日被中山市第一人民法院判處有期徒刑七個月,2015年3月16日刑滿釋放。因本案于2020年9月3日被羈押,同月5日被刑事拘留,同年10月12日被取保候審。2021年1月14日被本院決定繼續取保候審。

                    委托辯護人盧振科,廣東天穗律師事務所律師。

                    委托辯護人盧愿光,廣東天穗律師事務所律師。

                    廣東省廣州市南沙區人民檢察院以穗南檢刑訴〔2020〕335號起訴書指控被告人蕭某某、吳某某、溫某某、陳某某、梁某某、羅某某、溫某某、黃某某、謝某某犯開設賭場罪,于2021年1月4日向本院提起公訴。本院受理后,依法組成合議庭,于2021年2月8日公開開庭進行審理。廣東省廣州市南沙區人民檢察院指派檢察官徐田林出庭支持公訴,各被告人及其辯護人肖某某、羅澤宏、孫利濱、黃勛有、包俊、謝某某、陳某某、陳興、馮某某、閏、盧振科、盧愿光等均到庭參加訴訟?,F已審理終結。

                    經審理查明:2020年7月至9月間,被告人蕭某某、陳某某、溫某某先后與被告人吳某某、梁某某、謝某某(參與一次)等人在南沙區珠江街嘉安花園××××××天臺、珠江街××××××號、珠江街祝安街××××××北側一民宅、珠江街永安××××××三樓等處開設賭場,雇傭被告人羅某某、溫某某在賭場負責打荷、看場等工作;組織賭客以撲克牌賭“三公”的形式進行賭博,從中抽頭漁利數萬元。被告人黃某某為牟取利益,出租其位于珠江街永安××××××三樓的場所供被告人蕭某某等人開設賭場。2020年9月3日晚,公安機關在珠江街永安××××××三樓將正在開設賭場的被告人蕭某某等被告人及參賭人員共39人人贓并獲。公安機關現場繳獲賭資數萬元、水金12100元、賭具撲克牌2副。同年9月24日,公安機關抓獲被告人陳某某、溫某某;同年9月25日,公安機關抓獲被告人梁某某。

                    上述事實,各被告人在庭審中均無異議,且有公訴機關提供的各被告人人口信息查詢資料、前科材料,受案登記表、立案決定書,抓獲經過,檢查筆錄、扣押筆錄,行政處罰決定書,經簽認的有關照片,證人賴某、鄧某1、何某、袁某、郭某、易某、江某、黎某、陸某、黃某、馮某、藍某、霍某、湯某、陳某1、陳某2、陳某3、羅某、余某、魏某、陳某4、劉某、朱某1、朱某2的證言,被告人溫某某、羅某某、吳某某、黃某某、蕭某某、謝某某、陳某某、溫某某、梁某某的供述及辯解,相關的辨認筆錄,現場勘查筆錄、現場照片等證據證實,足以認定。

                    公訴機關認為,各被告人開設賭場,其行為共同觸犯《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款之規定,均應以開設賭場罪追究刑事責任。被告人蕭某某、吳某某、溫某某、陳某某、梁某某是主犯;被人羅某某、溫某某、黃某某、謝某某是從犯,應當從輕處罰。被告人吳某某是累犯,應從重處罰。被告人蕭某某、吳某某、陳某某、梁某某、羅某某、溫某某、黃某某有坦白情節,可從輕處罰。各被告人均認罪認罰,均可從寬處理。建議本院對被告人蕭某某、吳某某判處有期徒刑一年并處罰金,對被告人溫某某、陳某某判處有期徒刑十一個月并處罰金,對被告人梁某某判處有期徒刑九個月并處罰金,對被告人羅某某、溫某某判處有期徒刑七個月并處罰金,對被告人黃某某判處有期徒刑六個月并處罰金,對被告人謝某某判處拘役四個月并處罰金,可適用緩刑。

                    被告人蕭某某認罪認罰,稱其獲利八、九千元。其辯護人提出:蕭某某認罪認罰,有坦白情節,是初犯、偶犯,家庭困難,請求對其從輕處罰并適用緩刑。

                    被告人吳某某認罪認罰,稱其在8月才加入,參與六、七次,每次獲利幾百至一千元。辯護人提出:吳某某有坦白情節,認罪認罰,其有正當職業,從事理發,需要其照顧家庭,請求對其從輕處罰。

                    被告人溫某某認罪認罰,稱其在8月才加入,參與十次左右,共獲利幾千元。辯護人提出:溫某某認罪認罰,案發當晚其不在現場,參與次數較少,有悔罪表現,請求對其從輕處罰。

                    被告人陳某某認罪認罰,稱其8月才作為股東參與,參與十五次左右,獲利五、六千元。辯護人提出:陳某某認罪認罰,有坦白情節,真誠悔罪,無放高利貸等情節,請求對其從輕處罰。

                    被告人梁某某認罪認罰,稱其獲利幾千元。辯護人提出:梁某某認罪悔罪,在7月就退出,參與時間不長,有正當職業,請求對其從輕處罰。

                    被告人羅某某認罪認罰,稱其參與十次左中,負責打荷,每次300-500元,獲利四、五千元。辯護人提出:羅某某是從犯,是初犯、偶犯,家庭困難,因為沒有工作才聽從蕭某某的安排去打荷,有坦白情節,認罪認罰,請求對其從輕處罰并從輕科以罰金。

                    被告人溫某某認罪認罰,稱其參與七、八次,負責買煙等,獲利數百元。辯護人提出:溫某某主觀惡性小,只是領較低報酬。是從犯,只是打工。歸案后坦白,認罪悔罪,請求對其從輕處罰。

                    被告人黃某某認罪認罰,稱其出租場地500元一次,共獲利3100元。辯護人提出:黃某某不是股東,也無投資,主觀惡性小,社會危害小,認罪認罰,認罪態度好,請求對其從輕處罰。

                    被告人謝某某認罪認罰,稱其只在案發當天參與一次,到場十幾分鐘就被抓獲,其無獲利。辯護人提出:謝某某是從犯,無獲利,坦白,認罪認罰,主觀惡性小,犯罪情節輕微。其身體患有腰椎間盤突出,需臥床休息。其是家庭收入的支柱,已被拘留30余天。符合緩刑適用條件。請求對其適用緩刑,從輕判處罰金。

                    本院認為,被告人蕭某某、吳某某、溫某某、陳某某、梁某某、羅某某、溫某某、黃某某、謝某某結伙開設賭場,其行為均已構成開設賭場罪。公訴機關指控的事實清楚,證據確實、充分,提出的量刑建議適當,本院予以支持。各被告人認罪認罰,依法可從寬處理。為懲治犯罪,維護社會秩序,打擊賭博惡習,綜合本案九名被告人的犯罪事實、犯罪的性質、情節、危害后果及認罪態度,依照《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第五十三條、第六十四條、第六十七條第三款、第六十五條第一款、第二十七條、第七十二條、第七十三條第一款、第三款和根據《最高人民法院關于適用財產刑若干問題的規定》第一條、第二條第一款、第五條的規定,判決如下:

                    一、被告人蕭某某犯開設賭場罪,判處有期徒刑一年,并處罰金人民幣六千元。

                    (刑期從判決執行之日起計算。判決執行以前先行羈押的,羈押一日折抵刑期一日,即刑期自2020年9月3日起至2021年9月2日止。罰金于判決發生法律效力之日起五日內向本院一次性繳納。)

                    二、被告人吳某某犯開設賭場罪,判處有期徒刑一年,并處罰金人民幣五千元。

                    (刑期從判決執行之日起計算。判決執行以前先行羈押的,羈押一日折抵刑期一日,即刑期自2020年9月3日起至2021年9月2日止。罰金于判決發生法律效力之日起五日內向本院一次性繳納。)

                    三、被告人溫某某犯開設賭場罪,判處有期徒刑十一個月,并處罰金人民幣五千元。

                    (刑期從判決執行之日起計算。判決執行以前先行羈押的,羈押一日折抵刑期一日,即刑期自2020年9月24日起至2021年8月23日止。罰金于判決發生法律效力之日起五日內向本院一次性繳納。)

                    四、被告人陳某某犯開設賭場罪,判處有期徒刑十一個月,并處罰金人民幣五千元。

                    (刑期從判決執行之日起計算。判決執行以前先行羈押的,羈押一日折抵刑期一日,即刑期自2020年9月24日起至2021年8月23日止。罰金于判決發生法律效力之日起五日內向本院一次性繳納。)

                    五、被告人梁某某犯開設賭場罪,判處有期徒刑九個月,并處罰金人民幣四千元。

                    (刑期從判決執行之日起計算。判決執行以前先行羈押的,羈押一日折抵刑期一日,即刑期自2020年9月25日起至2021年6月24日止。罰金于判決發生法律效力之日起五日內向本院一次性繳納。)

                    六、被告人羅某某犯開設賭場罪,判處有期徒刑七個月,并處罰金人民幣四千元。

                    (刑期從判決執行之日起計算。判決執行以前先行羈押的,羈押一日折抵刑期一日,即刑期自2020年9月3日起至2021年4月2日止。罰金于判決發生法律效力之日起五日內向本院一次性繳納。)

                    七、被告人溫某某犯開設賭場罪,判處有期徒刑七個月,并處罰金人民幣三千元。

                    (刑期從判決執行之日起計算。判決執行以前先行羈押的,羈押一日折抵刑期一日,即刑期自2020年9月3日起至2021年4月2日止。罰金于判決發生法律效力之日起五日內向本院一次性繳納。)

                    八、被告人黃某某犯開設賭場罪,判處有期徒刑六個月,并處罰金人民幣三千元。

                    (刑期從判決執行之日起計算。判決執行以前先行羈押的,羈押一日折抵刑期一日,即刑期自2020年9月3日起至2021年3月2日止。罰金于判決發生法律效力之日起五日內向本院一次性繳納。)

                    九、被告人謝某某犯開設賭場罪,判處拘役四個月,緩刑六個月,并處罰金人民幣二千元。

                    (緩刑考驗期限,從判決確定之日起計算。罰金于判決發生法律效力之日起五日內向本院一次性繳納。)

                    十、扣押于公安機關的各被告人賭資、現場水金、無人認領賭資總計49200元予以沒收、上繳國庫;各被告人的手機(黃某某被扣押手機2部,其中華為牌手機為作案工具;陳某某無扣押手機;其余被告人均被扣押手機1部,均為作案工具),予以沒收、上繳國庫;扣押于公安機關的作案工具撲克牌2副,予以沒收、銷毀(由廣州市公安局南沙區分局代為執行)。

                    十一、繼續追繳各被告人違法所得,以本案查明事實為限。

                    如不服本判決,可在接到判決書的第二日起十日內,通過本院或者直接向廣東省廣州市中級人民法院提出上訴。書面上訴的,應當提交上訴狀正本一份,副本兩份。

                    審 判 長  胡名態

                    人民陪審員  李世海

                    人民陪審員  李邵波

                    二〇二一年二月二十六日

                    法官助理陳一松

                    書記員馬海欣

                    附:本裁判主要法律依據

                    《中華人民共和國刑法》第二十五條第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。

                    《中華人民共和國刑法》第二十六條第一款組織、領導犯罪集團進行犯罪活動的或者在共同犯罪中起主要作用的,是主犯。

                    第四款對于第三款規定以外的主犯,應當按照其所參與的或者組織、指揮的全部犯罪處罰。

                    《中華人民共和國刑法》第二十七條在共同犯罪中起次要或者輔助作用的,是從犯。

                    對于從犯,應當從輕、減輕處罰或者免除處罰。

                    《中華人民共和國刑法》第五十三條罰金在判決指定的期限內一次或者分期繳納。期滿不繳納的,強制繳納。對于不能全部繳納罰金的,人民法院在任何時候發現被執行人有可以執行的財產,應當隨時追繳。如果由于遭遇不能抗拒的災禍追繳確實有困難的,可以酌情減少或者免除。

                    《中華人民共和國刑法》第六十四條犯罪分子違法所得的一切財物,應當予以追繳或者責令退賠;對被害人的合法財產,應當及時返還;違禁品和供犯罪所用的本人財物,應當予以沒收。沒收的財物和罰金,一律上繳國庫,不得挪用和自行處理。

                    《中華人民共和國刑法》第六十五條第一款被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子,刑罰執行完畢或者赦免以后,在五年以內再犯應當判處有期徒刑以上刑罰之罪的,是累犯,應當從重處罰,但是過失犯罪和不滿十八周歲的人犯罪的除外。

                    《中華人民共和國刑法》第六十七條第三款犯罪嫌疑人雖不具有前兩款規定的自首情節,但是如實供述自己罪行的,可以從輕處罰;因其如實供述自己罪行,避免特別嚴重后果發生的,可以減輕處罰。

                    《中華人民共和國刑法》第七十二條對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子,同時符合下列條件的,可以宣告緩刑,對其中不滿十八周歲的人、懷孕的婦女和已滿七十五周歲的人,應當宣告緩刑:

                    (一)犯罪情節較輕;

                    (二)有悔罪表現;

                    (三)沒有再犯罪的危險;

                    (四)宣告緩刑對所居住社區沒有重大不良影響。

                    宣告緩刑,可以根據犯罪情況,同時禁止犯罪分子在緩刑考驗期限內從事特定活動,進入特定區域、場所,接觸特定的人。

                    被宣告緩刑的犯罪分子,如果被判處附加刑,附加刑仍須執行。

                    《中華人民共和國刑法》第七十三條第一款拘役的緩刑考驗期限為原判刑期以上一年以下,但是不能少于一年。

                    第三款緩刑考驗期限,從判決確定之日起計算。

                    《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款開設賭場的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處罰金;情節嚴重的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金。

                    《最高人民法院〈關于適用財產刑若干問題的規定〉》第一條刑法規定“并處”沒收財產或者罰金的犯罪,人民法院在對犯罪分子判處主刑的同時,必須依法判處相應的財產刑;刑法規定“可以并處”沒收財產或者罰金的犯罪,人民法院應當根據案件具體情況及犯罪分子的財產狀況,決定是否適用財產刑。

                    《最高人民法院〈關于適用財產刑若干問題的規定〉》第二條第一款人民法院應當根據犯罪情節,如違法所得數額、造成損失的大小等,并綜合考慮犯罪分子繳納罰金的能力,依法判處罰金。刑法沒有明確規定罰金數額標準的,罰金的最低數額不能少于一千元。

                    《最高人民法院〈關于適用財產刑若干問題的規定〉》第五條刑法第五十三條規定的“判決指定的期限”應當在判決書中予以確定;“判決指定的期限”應為從判決書發生法律效力第二日起最長不超過三個月。

                     


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